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解讀:科創板之股權激勵

時間:2019/5/20 15:36:26 點擊:109

黃佳姍 東恒律師

截至2019年4月30日,上交所已經受理了98家公司的科創板上市申請,發行人的相關申請文件也已同步在上交所官網進行預先披露,較先申報的企業目前已經進入了問詢與回復階段,科創板的首趟列車正鳴笛待發。企業選擇在科創板上市,與在其他板塊上市有諸多不同,而股權激勵制度作為企業吸引人才、留住人才、激勵人才的核心制度,科創板的系列規則也對其進行了有針對性的制度設計。

規則變化

根據最新頒布的《科創板首次公開發行股票注冊管理辦法(試行)》、《上海證券交易所科創板股票上市規則》(以下稱上市規則)以及原有的《上市公司股權激勵管理辦法》,科創板中的股權激勵制度與原有的股權激勵制度相比較主要有以下變化:

一、激勵對象范圍擴大

在科創板上市公司中,單獨或合計持有上市公司 5%以上股份的股東或實際控制人及其配偶、父母、子女,可以成為激勵對象,但是需要滿足在上市公司擔任董事、高級管理人員、核心技術人員或者核心業務人員這一條件,并且科創公司應當充分說明上述人員成為激勵對象的必要性、合理性。而對于其他板塊的上市公司來說,此類人員即使擔任董事、高級管理人員、核心技術人員或者核心業務人員,也不能夠成為激勵對象。

二、擴展了股權激勵的比例上限

科創板上市公司在有效期內的全部股權激勵計劃所涉及的標的股票總數占總股本的比例由10%提升到20%。

三、限制性股票的相關變化

1.限制性股票授予價格放寬

科創板上市公司向激勵對象授予限制性股票的授予價格和行權價格,取消了不得低于激勵計劃公布前1個交易日股票交易均價的50%以及前20個交易日、前60個交易日、前120 個交易日股票交易均價之一的50%的原則性要求,僅要求在股權激勵價格條款出現上述情形時,獨立財務顧問對股權激勵計劃的可行性、是否有利于上市公司的持續發展、相關定價依據和定價方法的合理性、是否損害上市公司利益以及對股東利益的影響發表專業意見。這意味著科創企業可以自主決定授予價格,使限制性股票的授予價格更具靈活性。

2.限制性股票實施更便利

科創板上市公司向激勵對象授予限制性股票,應當就激勵對象分次獲益設立條件,并在滿足各次獲益條件時分批進行股份登記。當次獲益條件不滿足的,不得進行股份登記。

取消了上市公司需要在限制性股票計劃經股東大會審議通過后 60日內授予權益并完成登記的限制,允許滿足激勵條件后,上市公司再行將限制性股票登記至激勵對象名下,便利了實施操作。

3.限制性股票類型增加

在科創板股票上市規則中,符合股權激勵計劃授予條件的激勵對象,在滿足相應獲益條件后分次獲得并登記的本公司股票,成為限制性股票的一個類型。限制性股票不再僅限于激勵對象按照股權激勵計劃規定的條件,獲得的轉讓等部分權利受到限制的本公司股票。

四、激勵約束強化

科創板上市公司應當建立合理有效的績效評價體系以及激勵約束機制,激勵約束機制應當服務于公司戰略目標和持續發展,與公司績效、個人業績相聯系,保持高級管理人員和核心員工的穩定,不得損害公司及股東利益。強調了股權激勵必須與公司業績相掛鉤,避免出現業績下滑、公司管理層仍能通過股權激勵獲益的不正常情況。

科創板的設立意在強化資本市場對提高我國關鍵核心技術創新能力的服務水平,促進高新技術產業和戰略性新興產業的發展,科創板相關制度設計的特點,從科創板股權激勵制度相較于原有股權激勵制度的變化中即可見一斑。一方面我們從前三點變化的放寬或者擴大中可以看到,上市規則堅持市場化導向,堅持尊重市場規律,發揮市場機制作用,減少不必要的監管介入;另一方面我們從激勵約束的強化也可看出,對于科創板,在強調市場化的同時,也強調依法全面從嚴監管,加強對投資者合法權益的保護。

提到科創板更加注重對投資者合法權益保護,與股權激勵有關的制度中,有一個問題無法回避,員工持股計劃是否需要滿足投資者適當性要求。科創板的規則制定以急用先行為原則,目前已有規則中暫未涉及到對這個問題的明確態度。但是從科創企業高創新性的特點來看,激發員工的創造性十分重要,對員工的激勵也就更加必要,使員工持股計劃豁免投資者適當性或許更為順應這個需要。 

具體問題

以上是科創板股權激勵制度在設計中有針對性的特別安排,在具體實施過程中,尤其是在發行上市審核的過程中,科創板中的股權激勵問題對于發行人、中介機構等仍存在很多疑問。上交所分別于3月3日、3月24日發布《上海證券交易所科創板股票發行上市審核問答》、《上海證券交易所科創板股票發行上市審核問答(二)》(以下稱監管問答),監管問答共三十二條,根據其中涉及科創板股權激勵制度的部分,我們可對科創板股權激勵制度實施的具體問題有所了解。

一、關于發行人在首發申報前實施員工持股計劃的問題

1、首發申報前實施員工持股計劃應當符合的要求:

發行人首發申報前實施員工持股計劃的應當體現增強公司凝聚力、維護公司長期穩定發展的導向,建立健全激勵約束長效機制,有利于兼顧員工與公司長遠利益,為公司持續發展夯實基礎。原則上應當符合下列要求:

(1)發行人實施員工持股計劃,應當嚴格按照法律、法規、規章及規范性文件要求履行決策程序,并遵循公司自主決定、員工自愿參加的原則,不得以攤派、強行分配等方式強制實施員工持股計劃。

(2)參與持股計劃的員工,與其他投資者權益平等,盈虧自負,風險自擔,不得利用知悉公司相關信息的優勢,侵害其他投資者合法權益。

員工入股應主要以貨幣出資,并按約定及時足額繳納。按照國家有關法律法規,員工以科技成果出資入股的,應提供所有權屬證明并依法評估作價,及時辦理財產權轉移手續。

(3)發行人實施員工持股計劃,可以通過公司、合伙企業、資產管理計劃等持股平臺間接持股,并建立健全持股在平臺內部的流轉、退出機制,以及股權管理機制。

參與持股計劃的員工因離職、退休、死亡等原因離開公司的,其間接所持股份權益應當按照員工持股計劃的章程或相關協議約定的方式處置。

2、員工持股計劃穿透計算的“閉環原則”:

員工持股計劃符合以下要求之一的,在計算公司股東人數時,按一名股東計算;不符合下列要求的,在計算公司股東人數時,穿透計算持股計劃的權益持有人數:

(1)員工持股計劃遵循“閉環原則”。員工持股計劃不在公司首次公開發行股票時轉讓股份,并承諾自上市之日起至少 36 個月的鎖定期。發行人上市前及上市后的鎖定期內,員工所持相關權益擬轉讓退出的,只能向員工持股計劃內員工或其他符合條件的員工轉讓。鎖定期后,員工所持相關權益擬轉讓退出的,按照員工持股計劃章程或有關協議的約定處理。

(2)員工持股計劃未按照“閉環原則”運行的,員工持股計劃應由公司員工持有,依法設立、規范運行,且已經在基金業協會依法依規備案。

(3)發行人信息披露要求:

發行人應在招股說明書中充分披露員工持股計劃的人員構成、是否遵循“閉環原則”、是否履行登記備案程序、股份鎖定期等內容。

(4)中介機構核查要求:

保薦機構及發行人律師應當對員工持股計劃是否遵循“閉環原則”、具體人員構成、員工減持承諾情況、規范運行情況及備案情況進行充分核查,并發表明確核查意見。

二、關于發行人存在首發申報前制定的期權激勵計劃并準備在上市后實施的問題

1、發行人首發申報前制定、上市后實施的期權激勵計劃應當符合的要求:

發行人存在首發申報前制定、上市后實施的期權激勵計劃的, 應體現增強公司凝聚力、維護公司長期穩定發展的導向。原則上應符合下列要求:

(1)激勵對象應當符合《上市規則》第 10.4 條相關規定;

(2)激勵計劃的必備內容與基本要求,激勵工具的定義與權利限制,行權安排,回購或終止行權,實施程序等內容,應參考《上市公司股權激勵管理辦法》的相關規定予以執行;

(3)期權的行權價格由股東自行商定確定,但原則上不應低于最近一年經審計的凈資產或評估值;

(4)發行人全部在有效期內的期權激勵計劃所對應股票數量占上市前總股本的比例原則上不得超過 15%,且不得設置預留權益;

(5)在審期間,發行人不應新增期權激勵計劃,相關激勵對象不得行權;

(6)在制定期權激勵計劃時應充分考慮實際控制人穩定,避免上市后期權行權導致實際控制人發生變化;

(7)激勵對象在發行人上市后行權認購的股票,應承諾自行權日起三年內不減持,同時承諾上述期限屆滿后比照董事、監事及高級管理人員的相關減持規定執行。

從以上幾點要求可以看出,期權激勵計劃的關注重點是其對控制權穩定性的影響。雖然在審期間可以存在期權激勵計劃,但是在審期間不允許行權,只有公司上市之后才能行權。如此一來,在審期間控制權可以免受期權激勵計劃的影響,但是在科創公司成功上市后,期權行權仍可能給公司的控制權帶來較大影響。這也就要求欲在科創板上市的公司,在制定期權激勵計劃之時就要充分考慮如何避免上市后期權行權導致實際控人發生變化。否則可能產生的后果就是,科創企業當前沒有任何問題,卻因為自己尚未實施的期權激勵計劃而被科創板拒之門外。

2、發行人信息披露要求:

發行人應在招股說明書中充分披露期權激勵計劃的有關信息:

(1)期權激勵計劃的基本內容、制定計劃履行的決策程序、目前的執行情況;

(2)期權行權價格的確定原則,以及和最近一年經審計的凈資產或評估值的差異與原因;

(3)期權激勵計劃對公司經營狀況、財務狀況、控制權變化等方面的影響;

(4)涉及股份支付費用的會計處理等。

信息披露的最后一點是涉及股份支付的會計處理,根據證監會《首發業務若干問題解答(二)》,期權激勵屬于應考慮是否適用《企業會計準則第11號——股份支付》的情形。對于股份支付的計算方式,確認股份支付費用時,對增資或受讓的股份立即授予或轉讓完成且沒有明確約定服務期等限制條件的,原則上應當一次性計入發生當期,并作為偶發事項計入非經常性損益。對設定服務期等限制條件的股份支付,股份支付費用可采用恰當的方法在服務期內進行分攤,并計入經常性損益。而科創板上市應當符合的市值及財務指標中的第一項“預計市值不低于人民幣 10 億元,最近兩年凈利潤均為正且累計凈利潤不低于人民幣 5000 萬元,或者預計市值不低于人民幣 10 億元,最近一年凈利潤為正且營業收入不低于人民幣 1 億元”,涉及到對凈利潤的要求,并且這里的凈利潤以扣除非經常性損益前后的孰低者為準,再結合《企業會計準則第11號——股份支付》來看,股份支付的費用無論被計入經常性損益還是非經常性損益,都會被計入相關成本或費用。對于選擇含有凈利潤要求的第一套市值及財務指標的公司,尤其需要注意其股份支付費用給公司凈利潤帶來的影響。

3、中介機構核查要求:

保薦機構及申報會計師應對下述事項進行核查并發表核查意見:

(1)期權激勵計劃的制定和執行情況是否符合以上要求;

(2)發行人是否在招股說明書中充分披露期權激勵計劃的有關信息;

(3)股份支付相關權益工具公允價值的計量方法及結果是否合理;

(4)發行人報告期內股份支付相關會計處理是否符合《企業會計準則》相關規定。

三、關于在沒有或難以認定實際控制人時發行人股東所持股票的鎖定期如何安排的問題

根據上市規則的有關規定,發行人控股股東和實際控制人所持股份自發行人股票上市之日起36個月內不得轉讓。對于發行人沒有或難以認定實際控制人的,為確保發行人股權結構穩定、正常生產經營不因發行人控制權發生變化而受到影響,要求發行人的股東按持股比例從高到低依次承諾其所持股份自上市之日起鎖定36個月,直至鎖定股份的總數不低于發行前A股股份總數的51%。

位列上述應予以鎖定51%股份范圍的股東,符合下列情形之一的,不適用上述鎖定36個月規定:

員工持股計劃:持股5%以下的股東;非發行人第一大股東且符合一定條件的創業投資基金股東。其中,“符合一定條件的創業投資基金股東”是指符合《私募基金監管問答——關于首發企業中創業投資基金股東的認定標準》的創業投資基金。對于存在刻意規避股份限售期要求的,上交所將按照實質重于形式的原則,要求相關股東參照控股股東、實際控制人的限售期進行股份鎖定。

古語云,能用眾力,則無敵于天下;能用眾智,則無畏于圣人。企業發展與企業的人才息息相關,對于主打創新能力的科創企業來說,尤為如此。股權激勵制度針對于科創板的專門安排,不僅是為促進科創企業吸引人才、留住人才、激勵人才而采取的手段,也是為資本市場更好的服務于科創企業而進行的一項重要制度安排。科創板股權激勵制度實施過程中會出現的具體問題將遠不止以上,我們從股權激勵制度對上市公司的重要性也可想而知,但是前述上市審核問答還是解決了發行人和中介機構的部分疑惑。 

實施情況

一、是否實施了股權激勵?

上交所在“關于科創板企業受理情況的答記者問”中表示,在受理環節,僅是對企業申請文件齊備性、中介機構資質等的核對,相當于申報企業獲得了“準考證”,可以進入考場考試,并不表示一定能夠考試通過或獲得好成績。上交所已經受理了近百家公司的科創板上市申請,其中一半以上在申請公開發行前實施過股權激勵或者相關安排。在截至其招股說明書(申報稿)簽署之日,并無已經制定或實施的股權激勵及相關安排的企業為少部分。不過,對于實施過股權激勵的這些企業(以下稱股權激勵企業)來說,其實施情況是否符合相關規則的要求還是個未知數。

二、股權激勵的形式

根據上述股權激勵企業招股說明書(申報稿)對股權激勵情況的披露,絕大部分公司的股權激勵中都采取了員工通過持股平臺間接持有公司股權的形式,部分公司除此之外同時還采用了股權轉讓、高管認購、期權或直接持有的形式。比如較為特別一家,安翰科技(武漢)股份有限公司,其在報告期前對員工的股權激勵以股票期權形式統一管理,最終形式不以員工直接持有公司股權為主,而是以員工間接享有安翰有限股權收益的方式。大部分公司在信息披露中表示,這些股權激勵在申報前已經完成,除此之外不存在其他已實施、計劃實施的股權激勵或者相關安排,已經實施的股權激勵對報告期內公司的財務狀況、控制權變化無影響,少部分公司披露了股權激勵對財務的影響。

三、規則適用分析

以首批受理企業中的晶晨半導體(上海)股份有限公司(以下稱晶晨半導體)為例,該公司在架構重組前實施過海外股權激勵,并且以2016 年 11 月 30 日為平移基準日完成向境內的平移。平移完成后,每個股東通過境內持股平臺實際對應持有的公司限制性股票數量均與原激勵計劃保持一致。之后該公司曾授予公司實際控制人及其一致行動人授予后立即行權的限制性股票,又通過持股平臺授予公司員工限制性股票,并約定限制性條件“在公司完成上市且合伙企業所持公司股票鎖定期屆滿后方可按照市場價格轉讓,即被激勵人所持股份在公司上市滿 12 個月后方可變現”。

如果被激勵人想要轉讓所持股份,是否能如該公司在招股書(申報稿)中所表述的“在公司上市滿12個月后”就能夠實現呢?根據前文已述的監管問答,員工持股計劃遵循閉環原則,不在公司首次公開發行股票時轉讓股份,并承諾自上市之日起至少 36 個月的鎖定期。而晶晨半導體通過持股平臺間接持股的員工也都做出了符合閉環原則的承諾,如果其想要在該公司首次公開發行股票并上市12個月后轉讓所持股份,在36個月的鎖定期內,只能向員工持股計劃內員工或其他符合條件的員工轉讓。

實施過股權激勵或者相關安排的公司中大部分選擇采取采取員工通過持股平臺間接持股的形式,屬于“發行人在首發申報前實施員工持股計劃”的情形,不僅要滿足上市規則等規定,還要滿足前述上市審核問答中對于此種員工持股計劃的要求以及發行人信息披露要求和中介機構核查要求。

科創板的上市、監管等規則都優先適用,獨立于原有針對上市公司的一系列規則,雖然在制度設計的過程中,充分借鑒境外成熟市場做法,大幅的對原有股權激勵制度進行優化,但是其制度的試點性和創新性使其在實施過程中問題的不斷出現不可避免。不斷摸索,不斷前進,對于科創板中股權激勵制度的效果,乃至于對整個科創板,都讓我們拭目以待。

作者:不詳 來源:網絡
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